La clausola cd. Russian Roulette inserita in un patto parasociale non integra una condizione meramente potestativa

Corte di cassazione, sentenza n. 22375 del 25 luglio 2023

«La pattuizione di roulette russa (o texas shoot out, talora anche definita nella pratica “patto del cowboy”) inserita in un patto parasociale non si pone in contrasto con le disposizioni dell’art. 1355 c.c. in tema di condizione meramente potestativa, dell’art. 1349 c.c. sulla determinazione/determinabilità dell’oggetto contrattuale né contrasta con il divieto di “patto leonino” posto dall’art. 2265 c.c.»

Sentenza Cass. civ. n. 22375/2023

Commento legale dei nostri esperti

La sentenza in questione si pronuncia sulla legittimità della clausola Russian Roulette contenuta in un patto parasociale. Tale clausola, tipicamente introdotta nelle ipotesi di partecipazione paritaria tra due soci, tendenzialmente prevede che, a fronte di uno stallo decisionale nella società, una parte possa offrirsi irrevocabilmente di acquistare le quote di partecipazioni dell’altra; l’oblato si trova di fronte a un bivio: o vende le quote al prezzo indicato, oppure, ribaltando la situazione, acquista allo stesso prezzo le quote di controparte.

La Suprema Corte ha ravvisato che non è configurabile contrasto alcuno con gli art.1355 e 1349 c.c. prevedenti rispettivamente la nullità delle alienazioni sottoposte a condizione sospensiva meramente potestativa e la nullità del contratto il cui oggetto è rimesso al mero arbitrio del terzo; chi attiva la clausola non sa se sarà lui ad acquistare le partecipazioni o sarà lui a venderle, e ciò ad avviso della corte è sufficiente ad escludere il contrasto con tali articoli.

Non è ravvisabile neppure, ad avviso della Suprema Corte:

• contrasto con il divieto di patto leonino ex art 2265 c.c., in quanto la Russian Roulette clause è pensata non per escludere un socio da utili o perdite, bensì per superare uno stallo decisionale all’interno della società;
• contrasto con il principio di equa valorizzazione delle quote (art 2437 ter, 2437 sexies, 2473, 2473 bis), in quanto l’esposizione del socio che attiva la clausola Russian Roulette, al rischio del ribaltamento della situazione, fa sì che spetti all’oblato la decisione ultima sull’acquisto/vendita.

Elemento determinate è stata la circostanza che tale clausola nella fattispecie esaminata fosse contenuta in un patto parasociale e non nello statuto, ipotesi quest’ultima che avrebbe potuto, almeno in linea teorica, portare ad una soluzione diversa.

Lo Studio Legale Ascione Ciccarelli è specializzato in diritto commerciale e societario.

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