Finanziamenti delle società contrari agli interessi di terzi e creditori sociali. Quali conseguenze?

Sentenza Cassazione civile, Sez. I, Ordinanza, n. 28148 del 6/10/2023

“Sono sempre affetti da nullità gli atti contrari a norme imperative dirette a tutelare interessi di carattere generale. E tali sono quelli dei terzi e dei creditori sociali a che le operazioni di assistenza finanziaria, in violazione dell’art. 2358 cod. civ., non abbiano a depauperare il patrimonio della società. Proprio perché riferita all’intera operazione di assistenza finanziaria la sanzione di nullità si propaga anche al contratto di acquisto delle azioni. Nell’operazione restano cioè avvinti entrambi gli atti di finanziamento e di cessione delle azioni, giacché evidente ne è la connessione funzionale”.

Cass. civ., Sez. I, Ordinanza, 6 ottobre 2023, n. 28148

Commento legale dei nostri esperti

Con la presente pronuncia la Corte di Cassazione prende posizione sul dibattuto tema della conseguenza degli atti posti in divieto dell’art 2358 c.c. che vieta in linea generale alla società di accordare prestiti, fornire garanzie per l’acquisto o la sottoscrizione delle proprie azioni a meno che tali operazioni non avvengano alle condizioni previste dallo stesso art. 2358 c.c.. Il dibattito nasce in ragione del fatto che la legge non prevede per la violazione di tale norma specifiche conseguenze, come accade invece con l’art. 2357 c.c..

Nel caso di specie una società α cedeva a β azioni di γ. Β pagava con denaro ricevuto da γ in quanto quest’ultima era committente di β in relazione ad un contratto di appalto che le due società avevano stipulato. Si profila quindi un possibile finanziamento (mascherato) per l’acquisto di azioni proprie.

La Cassazione afferma che l’art. 2358 c.c. detta un precetto volto a tutelare interessi di carattere generale e che quindi gli atti che lo violano sono affetti da nullità che si ripercuote anche sugli atti a valle legati al finanziamento da un nesso di interdipendenza. La presa di posizione è netta ma la questione non è destinata a sopirsi.

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